鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克 B省A市中级法院开庭审理后 以鲁某犯贩卖毒品罪 判处死刑立即执行
鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克,B省A市中级法院开庭审理后,以鲁某犯贩卖毒品罪,判处死刑立即执行,关某犯贩卖毒品罪,判处死刑缓期二年执行。一审宣判后,关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉,鲁某未上诉,检察院也未提起抗诉。
如B省高级法院审理后认为,本案事实清楚、证据确实充分,对鲁某的量刑适当,但对关某应判处死刑缓期二年执行同时限制减刑,则对本案正确的做法是:
A.二审应开庭审理
B.由于未提起抗诉,同级检察院可不派员出席法庭
C.高级法院可将全案发回A市中级法院重新审判
D.高级法院可维持对鲁某的判决,并改判关某死刑缓期二年执行同时限制减刑
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答案:A
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十七条规定:下列案件,根据刑事诉讼法第二百二十三条第一款的规定,应当开庭审理: 被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可能影响定罪量刑的上诉案件; 被告人被判处死刑立即执行的上诉案件;(三)人民检察院抗诉的案件; 应当开庭审理的其他案件。被判处死刑立即执行的被告人没有上诉,同案的其他被告人上诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理。被告人被判处死刑缓期执行的上诉案件,虽不属于第一款第一项规定的情形,有条件的,也应当开庭审理。在本案共同犯罪中鲁某被判处死刑立即执行未上诉,同案犯关某被判处死缓并上诉,故二审法院应当开庭审理。故A项正确。第三百二十一条规定:开庭审理上诉、抗诉的公诉案件,应当通知同级人民检察院派员出庭。抗诉案件,人民检察院接到开庭通知后不派员出庭,且未说明原因的,人民法院可以裁定按人民检察院撤回抗诉处理,并通知第一审人民法院和当事人。因此,二审开庭审理,同级检察院应派员出庭。故B项错误。第三百一十八条规定:对上诉、抗诉案件,第二审人民法院经审查,认为原判事实不清、证据不足,或者具有刑事诉讼法第二百二十七条规定的违反法定诉讼程序情形,需要发回重新审判的,可以不开庭审理。本案中二审事实清楚、证据确实充分,不可发回,故C项错误。对关某应判处死刑缓期二年执行同时限制减刑,违反上诉不加刑原则,故D项错误。
