甲与乙因打麻将发生纠纷 双方发生拉扯 打斗时 甲抽出随身携带的小刀挥舞 准备继续与乙
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甲与乙因打麻将发生纠纷，双方发生拉扯，打斗时，甲抽出随身携带的小刀挥舞，准备继续与乙打斗，挥舞的小刀将旁边准备离开的丙手腕动脉割伤，经鉴定，丙的损伤程度为重伤。甲的行为如何认定？
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正确答案：
【考点】刑法中的错误论
【答案与解析】本题是刑法学理论上所说的典型的“打击错误”或者“行为误差”，即行为人本欲打击甲，却打击了乙。对于打击错误，应如何处理，观点上有不同的争议，理论上的学说和分析也很复杂，在此不便展开。司法考试只采通说。通说一般采法定符合说，如果在同一构成范围内，例如行为人本欲杀甲结果杀了乙，侵害的都是人的生命，故成立故意杀人既遂；如果不在同一构成要件内，如行为人本欲杀甲却杀死了动物，则是想像竞合犯，从一重罪处罚，成立故意杀人未遂。按照上述理论，从本案的案情看，实际上本案并无成立过失伤害罪的可能，应当构成故意伤害罪。